科技前沿

 

     作為施工單位，偶爾會(huì )面臨停工的意外狀況，了解停工的各種情形以及停工期間的損失賠償等問(wèn)題是非常重要的。一起來(lái)深入了解一下吧

 

一、可以停工的理由及法律依據

1．先履行抗辯權

適用條件：發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設備、場(chǎng)地、資金、技術(shù)資料或合同約定的其他協(xié)助義務(wù)致使工程無(wú)法正常施工。

2．不安抗辯權

適用條件：應當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行。即：

（1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴重惡化；

（2）轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；

（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

注意事項：根據此條停工應注意收集確切證據證明發(fā)包人有上述情形，否則應當承擔違約責任。以下幾種情況可作為發(fā)包人具有上述情形的證據：

（1）嚴重資不抵債，瀕臨破產(chǎn)倒閉；

（2）身負巨額債務(wù)，官司纏身，有多個(gè)合同義務(wù)不能按期履行而被他人起訴；

（3）惡意經(jīng)營(yíng)、私分或壓價(jià)出售財產(chǎn)，以致財產(chǎn)顯著(zhù)減少，難為對等給付；

（4）多次承諾付款卻又多次未履行。

3．不可抗力

所謂不可抗力，是指不能預見(jiàn)、不能避免和不能克服的客觀(guān)情況。主要包括以下幾種情形：

（1）自然災害，如臺風(fēng)、洪水、冰雹；

（2）政府行為，如征收、征用；

（3）社會(huì )異常事件，如戰爭、罷工、騷亂。

二、合同約定的可以停工的情形

1、發(fā)包人原因

（1）發(fā)包人未在合同規定的期限內辦理土地征用、青苗樹(shù)木補償、房屋拆遷、清除地面、架空和地下障礙等工作，導致施工場(chǎng)地不具備或不完全具備施工條件；

（2）發(fā)包人未按合同約定將施工所需水、電、電訊線(xiàn)路從施工場(chǎng)地外部接至約定地點(diǎn)，或雖接至約定地點(diǎn)但無(wú)法保證施工期間的需要；

（3）發(fā)包人沒(méi)有按合同約定開(kāi)通施工場(chǎng)地與城鄉公共道路的通道或施工場(chǎng)地內的主要交通干道、沒(méi)有滿(mǎn)足施工運輸的需要、沒(méi)有保證施工期間的暢通；

（4）發(fā)包人沒(méi)有按合同的約定及時(shí)向承包商提供施工場(chǎng)地的工程地質(zhì)和地下管網(wǎng)線(xiàn)路資料，或者提供的數據不符合真實(shí)準確的要求；

（5）發(fā)包人未及時(shí)辦理施工所需各種證件、批文和臨時(shí)用地、占道及鐵路專(zhuān)用線(xiàn)的申報批準手續而影響施工；

（6）發(fā)包人未按時(shí)提供水準點(diǎn)與坐標控制點(diǎn)，或提供水準點(diǎn)與坐標控制點(diǎn)有誤；

（7）發(fā)包人未及時(shí)組織有關(guān)單位和承包商進(jìn)行圖紙會(huì )審，未及時(shí)向承包商進(jìn)行設計交底；

（8）發(fā)包人沒(méi)有妥善協(xié)調處理好施工現場(chǎng)周?chē)叵鹿芫€(xiàn)和鄰接建筑物、構筑物的保護而影響施工順利進(jìn)行；

（9）發(fā)包人沒(méi)有按照合同的約定提供應由發(fā)包人提供的建筑材料、機械設備；

（10）發(fā)包人或發(fā)包人代表拖延承擔合同規定的責任，如拖延圖紙的批準、拖延隱蔽工程的驗收、拖延對承包商所提問(wèn)題進(jìn)行答復等，造成施工延誤；

（11）發(fā)包人提供的設計圖紙有誤或存在缺陷；

（12）發(fā)包人未按合同約定按時(shí)足額支付工程款；

（13）發(fā)包人中途變更建設計劃，導致工程無(wú)法按原計劃施工；

（14）發(fā)包人指定的分包工程質(zhì)量不合格、工程進(jìn)度延誤而該分包工程不完成總包工程就無(wú)法繼續施工的；

（15）發(fā)包人指定的分包工程出現重大安全事故；

（16）在有毒有害環(huán)境中施工，發(fā)包人未按有關(guān)規定提供相應的防護措施。

2、天氣原因

（1）連續降水天以上。

（2）高溫度以上；

（3）風(fēng)力級以上。

3、其他原因

（1）連續停水天以上;

（2）連續停電小時(shí)以上;

（3）施工申發(fā)現文物、古董、古建筑基礎和結構、化石、錢(qián)幣等有考古研究?jì)r(jià)值的物品。

三、法律、合同規定不明確的停工情形

1．合同對工程進(jìn)度款支付約定不明，承包人與發(fā)包人對此進(jìn)行協(xié)商，但協(xié)商時(shí)間很長(cháng)且無(wú)結果；

2．合同約定發(fā)包人拖延支付工程款達30日以上承包人可以停工，當發(fā)包人拖延付款未達30日但承包人己無(wú)力墊資施工；

3．施工期間主要建材價(jià)格上漲，施工合同己對因此產(chǎn)生的增加費用明確約定由發(fā)包人承擔，但對支付時(shí)間約定不明，承包人與發(fā)包人對此進(jìn)行協(xié)商，但協(xié)商時(shí)間很長(cháng)且無(wú)結果；

4．施工期間主要建材價(jià)格上漲，施工合同計價(jià)方式約定為總價(jià)包干或單價(jià)包干，承包人繼續按原包干價(jià)施工工程項目將會(huì )虧損。

通常法定認為在上述第1、2、3種情況下承包人可以停工但應提前書(shū)面發(fā)函催告發(fā)包人，如發(fā)包人在催告后合理的期限內(一般為28天)仍拒絕履行的，承包人可以停工；上述第4種情況下法定認為除非是在建材價(jià)格上漲幅度巨大，承包人按原包干價(jià)施工將會(huì )承受巨大損失的情況下，否則，承包人不能停工。

四、哪些情形應采取停工

1．發(fā)包人提供的圖紙有誤，如按圖施工將對工程質(zhì)量造成重大影響甚至引發(fā)安全事故，向監理單位及發(fā)包人報告后發(fā)包人仍堅持按原圖施工或拖延答復的；

2．發(fā)包人提供的建筑材料不符合強制標準，如使用將可能對工程質(zhì)量造成重大影響甚至引發(fā)安全事故，向監理單位及發(fā)包人報告后發(fā)包人仍堅持使用的；

3．發(fā)包人或監理單位強令違章作業(yè)、冒險施工的；

4．合同約定應由發(fā)包人承擔的協(xié)助義務(wù)，發(fā)包人拖延履行，經(jīng)催告后在合理的期限內仍拒絕履行或不予答復的；

5．發(fā)包人拖欠大量工程款，經(jīng)催告后在合理的期限內仍拒絕支付的。

五、停工應注意的問(wèn)題

1．停工的經(jīng)濟性，是否在施工階段點(diǎn)上。應注意停工對質(zhì)量或安全不能造成影響，并應采取措施防止損失進(jìn)一步擴大，否則責任自負。如主體封頂時(shí)停工，便于操作和控制，如地基完工施工主體前停工或主體封頂時(shí)停工，便于操作和控制，因為停工是手段，不是目的;但也不絕對，如高層建筑在十層以上時(shí)，拖欠款比較嚴重，并不一味要追求封頂。

2．停工手續的證據化。停工應當是具備充足的理由及其相應的證據。包括拖欠工程款，則應有付款不足的證據，一般進(jìn)度款相差1-2個(gè)月則不宜停工，一般應考慮在3個(gè)月以上，當然法律沒(méi)有明確的數額規定，施工單位應視具體施工情況而定，停工前應書(shū)面致函"發(fā)包人"即建設單位，停工應報經(jīng)監理單位，并經(jīng)監理單位簽單確認。如監理單位或發(fā)包人不肯確認甚至不肯簽收則應采用郵寄的方式再向監理或發(fā)包人郵寄一份停工報告，注意保留好郵寄憑證。

3．停工的安全性。停工應不影響工程質(zhì)量、不發(fā)生安全事故。因停工期間發(fā)生的安全、質(zhì)量事故均應由施工企業(yè)承擔。

4．停工過(guò)程中應連續致函“發(fā)包人”，引起其重視。建議承包人應在合理的時(shí)間間隔內(一般為28天)，定期向發(fā)包方通報一次停工期間人工、機械的停置情況及補償報告，并要求發(fā)包方簽收、答復。

5．停工之后，發(fā)包方不能就停工的時(shí)間長(cháng)短作出明確判斷，承包方不能自行撤離施工現場(chǎng)的，如經(jīng)雙方協(xié)議，承包方退場(chǎng)則應先辦好工程交接手續。

首先，應對己完工程量及質(zhì)量與發(fā)包人進(jìn)行確認；

其次，應簽訂工程移交單，將移交項目列明。

6．停工期間，承、發(fā)雙方都應實(shí)事求是地做好停工期間的有關(guān)數據的記錄，最好能收錄有關(guān)的圖文資料，有必要的還可進(jìn)行公證，以利于日后的停工補償計算工作。

7．停工后也可分散或小規模施工。分包可以施工，也可作一些復工前準備工作。

8．停工應與索賠相呼應。施工單位有權停工，但要有足夠理由及證據，要符合法律規定，在此之下建設單位就應當給予賠償。施工單位應對施工現場(chǎng)人員、設備等進(jìn)行統計并由監理確認；編制停工索賠書(shū)報監理公司確認，并送至建設單位。不要在最后造價(jià)結算時(shí)再提停工索賠或再編資料，以免產(chǎn)生確認上的困難和結算上的紛爭。

六、停工索賠

由于業(yè)主原因引起的停工索賠，根據施工單位是否撤離施工現場(chǎng)，工程索賠分為兩種情況：

1、工程停工中止，施工單位現場(chǎng)待命

工程停工后，根據業(yè)主要求，若影響工程進(jìn)行的因素消除后工程可以繼續進(jìn)行。這是施工中最常遇到的情況。

此時(shí)，施工單位將在施工現場(chǎng)停工待命。就此，施工單位有權向業(yè)主提出以下索賠：

（1）停工待命人工費的索賠。因為停工原因消除后工程還要繼續進(jìn)行，所以，施工工人不能離開(kāi)現場(chǎng)。此時(shí)，將造成人員的大量窩工。

費用計算如下：離工期間工人工資數額*窩工人數*窩工工日。窩工期間工人的工資數額可根據《勞動(dòng)法》有關(guān)規定計算。

（2）停工期間周轉材料的租賃費。施工單位有不少周轉材料是向租賃單位租來(lái)的，停工期間的材料租賃費對施工單位的損失很大，一定要詳細計算。為計算清楚，可列表計算。如下表：（以模板等周轉材料為例）

若以上材料是施工單位自有的，根據北京市的規定，亦按租賃制考慮。若在其它地區施工，可進(jìn)行材料攤銷(xiāo)。

攤銷(xiāo)公式：某種材料在停工期間的損失費=[（此材料購進(jìn)原值-此材料報廢后殘值）／此材料預期使用時(shí)間]*停工時(shí)間。

（3）停工期間機械費的計算。有不少大型機械是施工單位從租賃站租來(lái)的，停工期間的機械費，亦可按租賃制編制。以下表為例：

若以上機械是施工單位自有的，按北京市規定，亦按租賃制考慮。若在外地施工，可按攤銷(xiāo)制編制。

計算公式：某種機械在停工期間的損失費=[（此機械購進(jìn)原值-此機械報廢后殘值）／正常情況下此機械預期使用時(shí)間*停工時(shí)間。

若停工時(shí)間過(guò)長(cháng)，機械需要進(jìn)行大修后才能使用，還需要計算大修費用及大型機械進(jìn)出場(chǎng)費用。

（4）工程停工期間的其他直接費。例如：現場(chǎng)排污費、冬雨季防護費等。計算公式：停工其他直接費=直接費*本地區費率?；虬串數匾幎▓绦?。

（5）工程停工期間的間接費。包括公司對本工程的管理費及現場(chǎng)管理人員的現場(chǎng)經(jīng)費。計算方法：停工期間管理費=直接費*本地區管理費費率?；虬串數匾幎▓绦?。

2、工程停工終止，施工單位撤離現場(chǎng)

若工程終止后不能再繼續進(jìn)行，施工單位將撤離施工現場(chǎng)，施工方有權就以下費用向業(yè)主索賠：

（1）工程撤離現場(chǎng)的直接費。包括以下內容：

工人撤場(chǎng)費：包括工人撤場(chǎng)的路費及旅途餐費（轉場(chǎng)或遣返回鄉）。計算方法：工程停工時(shí)在施工人數*（單人路費十單人餐費）。

施工現場(chǎng)的周轉材料轉移費：包括施工方自有或租賃的各種周轉材料。計算方法：工程停工時(shí)在場(chǎng)周轉材料數量*單件轉移費用。

施工機械轉移費：包括施工方自有或租賃的所有施工機械。計算方法：停工時(shí)在場(chǎng)機械數量*（單臺機械拆除撤場(chǎng)費十單臺機械轉場(chǎng)運費）。

（2）工程撤離現場(chǎng)的間接費。包括工程撤場(chǎng)時(shí)現場(chǎng)管理人員的工資費用及行政辦公費用。計算方法：直接費*本地區現場(chǎng)經(jīng)費費率

（3）預期利潤。因為工程停工撤場(chǎng)，施工單位在本工程將無(wú)法實(shí)現預期利潤，施工單位可就預期利潤問(wèn)題向業(yè)主索賠。索賠數額：施工單位可根據工程中標書(shū)向業(yè)主提出索賠數額，具體數額可同業(yè)主協(xié)商，協(xié)商不成時(shí)可提請有關(guān)單位仲裁或申訴。

作為施工單位，應本著(zhù)把停工損失減少到最低的原則，在停工事件發(fā)生前后多向業(yè)主提出合理化建議，力求最大限度地減少停工損失。